武漢信立浩達文化傳媒有限公司來跟你們聊一聊，產品包裝設計外觀專利和商標有什么區(qū)別？產品包裝設計外觀設計與注冊商標、美術作品都屬于知識產權的客體，且都具有標識性特點，但其規(guī)定的法律規(guī)范不同，審查授權部門不同，故極有可能存在法律競合和法律沖突問題。這實際上涉及專利權、商標權和著作權的關系問題。所以區(qū)分它們的不同具有重要的實踐意義。

一、外觀設計與注冊商標的區(qū)別

外觀設計與注冊商標兩者都同屬于知識產權的范疇，均給人以視覺效果，且兩者侵權判定都具有一些共性的原則，如對類似產品或商品的劃分以及整體觀察、要部觀察等侵權判定原則，但兩者又存在著明顯的差異：

第一，保護對象不同。

外觀設計專利的保護對象是產品的裝飾性或藝術性的外形外表設計，這種設計可以是平面圖案，也可以是立體造型，更常見的是二者的結合。而商標是一個具體的區(qū)別產品的標志圖案，不涉及產品本身的形狀和結構，并且是以文字為主體。

第二，審查程序不同。

外觀設計專利只需要經過形式審查，即專利局主要對請求書以及所要求的圖片、照片、樣品或模型進行審查。依照我國專利法之規(guī)定，外觀設計專利申請經初步審查沒有發(fā)現駁回理由的，專利局應當作出授予外觀設計專利權的決定，發(fā)給相應的專利證書，并予以登記和公告。外觀設計專利自申請日起生效。而我國商標法則規(guī)定，商標審查分為形式審查和實質審查。實質審查是在形式審查的基礎上，對申請注冊商標的文字、圖形及其涵義、客觀效果等是否具備注冊條件而進行審查。從而對該項申請作出準予注冊或駁回申請的結論，它是商標注冊程序中最為重要的環(huán)節(jié)門。實質審查通過后還要經過3個月的異議期，在此期限內沒有人提出異議。或者雖然有人提出異議但不能成立的，才予以核準注冊，商標權自核準注冊之日起生效。可見，商標的審查程序較外觀設計專利更為嚴格。

第三，保護期限不同。

外觀設計專利有效期自申請日起為10年，不能續(xù)展。

而商標專用權有效期是自核準之日起10年，但一般可無限制地續(xù)展，即注冊人可以申請續(xù)展，每次續(xù)展時間為10年。

第四，侵權認定的標準不同。

外觀設計專利侵權判定的基準是，被控產品與外觀設計專利之間的整體視覺效果是否相近似，如果相近似，則構成侵權；商標侵權判定基準是，被控標識與商標相比是否有可能造成消費者的混淆，如果造成消費者的混淆，則構成侵權。

第五，保護意義目的不同。

商標主要是通過其顯著性和識別性來區(qū)別相同或類似商品或服務的不同來源，以實現商業(yè)競爭中的有效競爭，爭取商業(yè)利益的最大化。因此，商標的設計會比較鮮明，具有特色。外觀設計雖然與其他設計具有一定的區(qū)分性，但是主要和產品相結合，表現在產品的實用上面。外觀設計不僅要求要具有區(qū)分性，還要能夠和產品的實用性相匹配。

第六，二者法律規(guī)定的嚴格程度不同

商標必須向國家商標管理機關提出商標注冊申請，并獲得國家商標管理機關批準注冊，該商標所有人才享有專用權。外觀設計不須經過實質審查，但須向國家專利管理機關提出申請，并經初步審查沒有駁回理由的，才由專利局授予外觀設計專利。相比較而言，商標權的獲得要比外觀設計專利權的獲得在程序上更為復雜嚴格。

二、什么樣的產品適合申請外觀設計專利

中國《專利法》第二條規(guī)定：外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。

因此，相對于同樣由專利法進行保護的發(fā)明和實用新型，外觀設計專利并不保護技術方案，其保護的客體應符合以下要求：

（1）應當是產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合。

（2）應當是對產品外表所做的設計

（3）應富有美感

（4）應適于工業(yè)應用

三、什么情況下不能申請商標

(一) 僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的

商品的通用名稱和圖形、型號是被某一行業(yè)共同認可，共同使用的，有的是這一商品區(qū)別于其他商品的共有特征。任何人都不應一家壟斷，將通用名稱、圖形作為商 標使用也可能損害同行業(yè)其他從業(yè)者的利益，有悖于公平競爭原則。由于這些標志本身并不具有區(qū)別不同經營者的功能，不過當這些商品的通用名稱、圖形、型號被 某一經營者作為商標用于自己的商品，而且通過使用使消費者足以將其標志的商品與其他同種商品相區(qū)別，則應當認為其已取得了顯著性，可以作為商標注冊。

例如，“PDA”本來是掌上電腦的通用名稱，當某一掌上電腦的生產者將其作為商標用于自己的產品，通過使用，當它完全可以與同類商品的“商務通”、“名 人”、“快譯通”區(qū)別開來時，就可以認為具有了可識別性，依現行法律可以獲得注冊。當然，“PDA”在當時法律明確禁止將商品通用名稱作為商標注冊的情況 下獲得注冊，并非是由于它通過使用獲得了可識別性，而完全是由于商標主管機關的審查部門不了解“PDA”為掌上電腦通用名稱而發(fā)生的“事故”所致。必須指 出，這類商標即使獲得注冊，商標權人也無權禁止他人在同類商品上使用該通用名稱，因為它本來就是“公共財產”。

(二) 僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的

禁止直接以表示商品特征的文字、圖形做商標，其理由與前述禁止以本商品通用名稱、圖形作商標是一樣的。須指出的是法律所禁止的僅僅是將“直接”表示商品的 質量，主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的標志，而“間接”表示或暗示商品某些特征的標志，則不在禁止之列，因為以間接表示或暗示商品某些特征 的標志往往可能是具有顯著特征的商標。即使是直接標示商品特點的標志，經過使用同樣可以取得顯著特征，例如，用于牛奶等乳制品的“蒙牛”商標，盡管它直接 表明了商品的原料及產地，但經由長時間、大范圍的使用，已取得了非常顯著的特征和可識別性。類似的商標在2001年修改商標法之前欲獲得注冊的，會遇到重 重困難。但按照修改后的《商標法》第11條的規(guī)定，則可較容易地獲得核準注冊。

(三) 缺乏顯著特征的

商標應具有顯著特征本是申請注冊商標的積極條件，如果缺乏顯著特征的標志，不具有識別性，便不能獲得注冊，但是經過試用，在商標與商品之間建立起聯(lián)系，取得顯著特征，便于識別的，可獲得注冊。